Обратить внимание! Приём ДС в безналичной, а также электронной форме по 103-ФЗ ЗАПРЕЩЁН ( п.4 ст.2 103-ФЗ)

Стр 1 из 2Следующая ⇒

Заявитель: Человек и гражданин Елена.

Кому: Железнодорожный районный суд г.Самары,

443013,г.Самара, ул.Тхачевского,д.226,

Гражданское дело № 2-1464/2020,В-1,

Судья И.Н.Вельмина

ООО «Образцовое содержание жилья»

443041 г.Самара. ул.Никитинская,30

18 июня 2020г г.Самара

ОТЗЫВ НА ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

в порядке 443 статьи ГК РФ

В производстве судьи Вельмина И.Н., действующей в составе Железнодорожного районного суда г.Самары поступило ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ от ООО « Образцовое содержание жилья» 443041 г.Самара, ул. Никитинская,30, т.313-02-82 к …….Мария ………………………………………р.,урож.г Самара, Елена Геннадьевна ……….г.р.,урож.г.Куйбышев 443041, г.Самара, …………………о взыскании солидарно с ………………Марии Борисовны , …………………..Владимировны, ……………Геннадьевны в пользу ООО « Образцовое содержание жилья» задолженности по оплате жилищно-коммунальных услуг 97 990,56 руб., расходы по оплате государственной пошлины 3 140 руб., расходы по оплате услуг представителя в размере 20 000 руб. Я не согласна с иском в полном объёме, как и с его удовлетворением судом по следующим существенным основаниям:

1.Истец опирается на ЖК РФ ст.31 ч.3 не беря во внимание, что ООО « Образцовое содержание жилья» ( далее ООО «ОСЖ») НЕ ЯВЛЯЕТСЯ субъектом жилищных прав и не может применять изложенные в вышеуказанной ст.31 ч.3 ЖК РФ основания в силу закона.

2. Далее, ссылки на ст.309, ст. 210 ГК РФ, ст153 ЖК РФ просто неуместны потому, что ООО «ОСЖ» НЕ ЯВЛЯЕТСЯ государственным надзорным органом, уполномоченным совершать контроль. Налицо – присвоение истцом полномочий государственного надзорного органа. По сути,- иск подан не в защиту нарушенного права, а исключительно из-за нарушения, по субъективному мнению истца, обязанностей, возложенных на ответчика законом. Наличие обязанностей по закону не означает право на нарушение установленного порядка исполнения обязанностей. Но, как справедливо указано выше – такие требования вправе предъявлять уполномоченные и государственные органы. ООО «ОСЖ» к ним не относится.

3. Жилищный кодекс Российской Федерации от29.12.2004 №188-ФЗ ( ред.от 25.05.2020) (с изм.и доп., вступ. В силу с 01.07.2020) далее ЖК РФ.

При ссылке на ЖК РФ стоит учитывать, что ЖК РФ не прошёл официального опубликования, т.к. были нарушены требования ст.1 №3 –ФЗ от 14.06.1994 , № 5-ФЗ – опубликование в « Российской газете» по истечении 15 дней после его подписания, а в «Парламентской газете» по истечении 18 дней после его подписания. Эта норма корреспондируется с ч.3 ст 15 Конституции РФ, - все законы, а также нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности Человека и гражданина, должны быть официально опубликованы. То есть обнародованы. Неопубликованные нормативные правовые акты ( далее НПА) не применяются, не влекут правовых последствий, как не вступившие в законную силу. НПА федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющих государственную тайну, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке. НЕ ВЛЕКУТ правовых последствий, как не вступившие в силу. Данные НПА не могут служить основанием для урегулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний.

На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Данное требование подтверждено также в Определении Конституционного Суда РФ от02.03.2006 № 58-О. Согласно особому мнению судьи Конституционного Суда РФ Г.А. Жилина по вышеназванному Определению КС РФ, цитата: «…Как справедливо указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 2 марта 2006 года № 58-О, для признания такого акта не соответствующим закону достаточно установить лишь сам факт нарушения порядка его принятия и опубликования…»

Таким образом, ООО «ОСЖ» может смело организовывать свою внутреннюю работу , СПРАВОЧНО опираясь на указанный ФЗ, но это не даёт основания для возникновения у нас обязательств в силу закона.

4.Заключение договора с собственником регламентируется статьями 492-496, 539, 540 ГК РФ. Заключение договоров с ресурсоснабжающими организациями не создаёт для собственников обязанностей по оплате,- п.3 ст. 308 ГК РФ установлено, что договор не создаёт обязанностей для лиц, не участвующих в нём в качестве сторон. То есть, договоры, заключенные между поставщиками услуг ( монополиями) и ООО «ОСЖ» не создают обязанностей для потребителей ( жителей МКД). Закон чётко охраняет права и законные интересы Человека и гражданина:

А) ст. 432 ГК РФ считает договор заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям;

Б) п.1 ст.16 ФЗ-212 « О защите прав потребителей» признаёт недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без их участия;

В подтверждение соблюдения закона и правосудия нелишним будет напомнить истцу и довести до сведения других участников дела, что в судебной практике, изложенное в пунктах А) Б) возимело положительный результат для жителей МКД Рабочая 85. Решением Арбитражного суда Самарской области в составе судьи Бунеева Д.М. при секретаре Прокопенко А.А. признан недействительным Договор управления МКД, заключенный ООО «ОСЖ» с собственниками МКД по адресу ул. Рабочая, дом 85 ( Дело № А55-29657/2019, 12 ноября 2019г.). Противоправные действия ООО «ОСЖ» , выразившиеся в нарушении действующего законодательства, нарушении прав и законных интересов собственников помещений были пресечены.

В) ст.37 ФЗ-212 гласит: « Порядок расчётов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем», при этом должная осмотрительность предполагает, что риск наступления неблагоприятных последствий, в частности, риск утраты уплаченных ООО « ОСЖ» жильцами ( собственниками) денежных средств, ложится на плательщика. Чтобы денежные средства были использованы по назначению, а не присвоены злоумышленниками, нужно проверить, соблюдены ли требования закона на всех стадиях взаимодействия собственника помещения с организацией, которая пытается истребовать плату. В соответствии с ч.3 ст.405 и ч.1 ст.406 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнен вследствии просрочки кредитора, в том числе не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Существенным условием выполнения обязательств является:

4.1. Платёжный документ ( далее ПД), правила оформления которого регламентированы ГОСТ ами и ФЗ-402. ПД, представляемый ООО «ОСЖ» не соответствуют требованиям, прописанным в нормативных актах.

4.2.Оплата услуг ( товаров, работ) в сфере ЖКХ производится на основании предварительного заказа таких услуг из перечня, установленного Договором с собственником. При этом приём оплаты возможен двумя способами:

1) Как указано в Федеральном законе «О деятельности по приёму платежей физических лиц, осуществляемой платёжными агентами» от 03.06.2009 №103-ФЗ ( последняя редакция) в этом случае платёжный агент должен:

* заключить возмездный Договор с Управляющей компанией на приём денежных средств( далее ДС)

* заключить договор на приём наличных ДС с каждым собственником в пользу управляющей компании ( трёхсторонний договор, требующий нотариального заверения согласно ст.161 ГК РФ);

* открыть специальный банковский счёт 40821 на каждого плательщика;

* установить ккм для приёма наличных ДС согласно 54-ФЗ;

* принимать ДС исключительно от физ.лиц.

Обратить внимание! Приём ДС в безналичной, а также электронной форме по 103-ФЗ ЗАПРЕЩЁН ( п.4 ст.2 103-ФЗ)

Также Бобровская Ю.А., директор ООО «ОСЖ», и главный бухгалтер ООО «ОСЖ» нарушают положения нормативно-правовых актов, в которых ПОСТАВЩИКАМ предписано использовать СПЕЦИАЛЬНЫЙ банковский счёт, а именно Положение ЦБ РФ «О Плане счетов бухгалтерского учёта для кредитных организаций и порядке его применения» (утв. Банком России 27.02.2017 N 579-П) (ред. от 15.02.2018) (Зарегистрировано в Минюсте России 20.03.2017 N 46021).

В перечне банковских счетов, приведённых в Главе 4 «Средства на счетах» Положения № 579-II, указан ТОЛЬКО ОДИН счёт, который применим для ПОСТАВЩИКОВ – счёт N 40821 "Специальный банковский счет платежного агента, банковского платежного агента (субагента), ПОСТАВЩИКА". Назначение счёта – СПЕЦИАЛЬНЫЙ банковский счёт, открываемый платёжным агентам, банковским платежным агентам (субагентам), ПОСТАВЩИКАМ для зачисления и списания денежных средств в соответствии с законодательством Российской Федерации. Счёт пассивный».

В Положении № 579-II («Плане счетов бухгалтерского учёта для кредитных организаций») для ПОСТАВЩИКОВ НЕТ других счетов, кроме 40821.

12 Следующая ⇒