Развратные и иные действия сексуального характера: понятие и соотношение (Т.В. Кондрашова, журнал Российский юридический журнал, N 1, январь-февраль 2020 г.)

Т. В. Кондрашова,

доцент кафедры уголовного права

Уральского государственного юридического университета (Екатеринбург),

кандидат юридических наук, доцент

Журнал " Российский юридический журнал", N 1, январь-февраль 2020 г., с. 72-81.

За последнее десятилетие в статьи гл. 18 Уголовного кодекса РФ пять раз вносились изменения и дополнения*(1). Содержание некоторых из них оказалось недостаточно ясно для правоприменителя и вызвало споры среди представителей науки и практики. Анализ всей системы норм, регулирующих уголовную ответственность за половые преступления, свидетельствует о пробельности закона и противоречивости отдельных статей.

Так, в ч. 1 ст. 135 УК РФ указано, что развратные действия, образующие объективную сторону предусмотренного в статье состава преступления, должны быть совершены без применения насилия. Но при этом не уточняется, что они не должны сопровождаться угрозой применения физического насилия и не должны быть совершены с использованием беспомощного состояния потерпевшего. Для лица, незнакомого с историей российского уголовного законодательства и практикой его применения, остается неясным вопрос об отграничении насильственных действий сексуального характера, совершенных с применением угрозы или использованием беспомощного состояния, от развратных действий. А поскольку в ст. 134 УК РФ отсутствует указание на то, что деяния из объективной стороны данного состава преступления должны совершаться без применения насилия, угроз и использования беспомощного состояния потерпевшего, то возникают и вопросы об отграничении этого преступления от изнасилования и насильственных действий сексуального характера, а также о квалификации развратных действий с применением насилия, угроз и использованием беспомощного состояния потерпевшего. Например, А. Попов вполне логично считает, что ответственность за интеллектуальные развратные действия без насилия с лицом до 12 лет современным российским уголовным законом не предусмотрена*(2).

4 декабря 2014 г. Пленум Верховного Суда РФ принял постановление N 16 " О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности". Несмотря на значительный объем данного документа и большой круг затронутых в нем вопросов, не на все из них был дан однозначный ответ. Не удалось Верховному Суду РФ своим истолкованием норм гл. 18 УК РФ ликвидировать пробелы в области регулирования ответственности за половые преступления. Не разъяснен, в частности, вопрос об основном объекте полового преступления, совершенного в отношении лиц старше 16 лет, но находящихся в состоянии беспомощности. Если в отношении этих лиц объектом признать половую неприкосновенность, то это не снимает вопроса о том, кто и каким образом может решить вопрос о вступлении названных лиц в половое сношение. Ведь половая потребность у таких лиц существует, а в ряде случаев при определенных видах психических заболеваний она значительно больше, чем у других.

В последние годы исследователи пытались устранить имеющиеся противоречия, заполнить пробелы путем толкования норм либо предложений по изменению закона. Но достичь единообразия в понимании и применении норм гл. 18 УК РФ, в том числе в части разграничения отдельных составов преступления, не удалось.

Неразрешенным остался вопрос о соотношении развратных действий и иных действий сексуального характера, а также прямо связанный с ним вопрос о разграничении составов преступлений, предусмотренных ст. 132 и 135 УК РФ.

По мнению Пленума Верховного Суда РФ, изложенному в постановлении от 4 декабря 2014 г. N 16, к развратным действиям в ст. 135 УК РФ относятся любые действия, кроме полового сношения, мужеложства и лесбиянства, совершенные в отношении лиц, достигших 12-летнего возраста, но не достигших 16-летнего возраста, которые были направлены на удовлетворение сексуального влечения виновного, или на вызывание сексуального возбуждения у потерпевшего лица, или на пробуждение у него интереса к сексуальным отношениям. В п. 17 названного постановления указано на возможность развратных действий и без физического контакта с потерпевшим, например с использованием сети Интернет, иных информационно-телекоммуникационных сетей (например, СМС непристойного содержания, адресные Skype-контакты с демонстрацией интимных частей тела).

В доктринальной литературе нет однозначного определения понятия развратных действий. Одни авторы относят к развратным действиям удовлетворение полового влечения путем обнажения половых органов ребенка с последующим прикосновением к нему руками, половым членом или трение его между бедер ребенка, занятие онанизмом в присутствии подростка, принуждение ребенка дотрагиваться до половых органов развратителя, т. е. только физические действия, совершаемые в отношении потерпевшего*(3). Другие утверждают, что развратные действия должны быть учинены в отношении подростка, т. е. должен иметь место непосредственный физический контакт с ним. Поэтому совершение полового акта в присутствии несовершеннолетних эти исследователи не относили к развратным действиям*(4).

Действия интеллектуального характера, как и физические действия, преждевременно возбуждают у несовершеннолетних половое любопытство и сексуальный инстинкт, прививают подросткам циничные взгляды на отношения между полами. Поэтому, по мнению большинства ученых, к развратным действиям следует относить физические действия сексуального характера (например, обнажение половых органов ребенка с последующим прикосновением к ним руками и другие действия сексуального характера за исключением естественного полового сношения, мужеложства и лесбиянства), а также действия интеллектуального характера (например, ознакомление подростка с порнографической литературой или иной литературой сексуального характера*(5) и предметами, различного рода развращающие рассказы, подстрекательство несовершеннолетних к совершению между собой действий, носящих сексуальный характер).

В литературе выделяют следующие виды развратных действий: действия, совершаемые в отношении потерпевшего (связанные с проникновением, сексуальные прикосновения, обнажение тела потерпевшего, виновного или других лиц, демонстративное совершение сексуальных действий и склонение жертвы к наблюдению за ними); действия, совершаемые в его присутствии; склонение жертвы к совершению сексуальных действий в отношении виновного; склонение жертв к совершению сексуальных действий между собой; интеллектуальные развратные действия. А. И. Коробеев называет следующие разновидности развратных действий: действия взрослого в отношении потерпевшего; склонение или принуждение лица до 16 лет к совершению сексуальных действий в отношении виновного или другого взрослого лица; склонение или принуждение лиц до 16 лет к совершению сексуальных действий между собой*(6).

В доктрине даются различные классификации развратных действий. Так, в зависимости от наличия или отсутствия манипуляций с телом потерпевшего некоторые авторы делят развратные действия на контактные (могут быть с проникновением в тело потерпевшего и без него) и бесконтактные, интеллектуальные и физические*(7).

Вопрос об отнесении тех или иных действий к категории иных сексуальных действий сегодня не имеет однозначного решения в доктрине и практике. К иным сексуальным действиям относятся любые действия (кроме мужеложства и лесбиянства), выступающие проявлением половой активности, независимо от полового признака партнеров. Есть мнение, что сюда следует относить все действия, так или иначе носящие сексуальную окраску. Но эта окраска должна быть объективной, а не субъективной. Иначе истязание, при котором виновный получает сексуальное удовлетворение, тоже будет подпадать под ст. 132 УК РФ.

Практически все авторы причисляют к иным сексуальным действиям, предусмотренным в ст. 132 УК РФ, оральный и анальный половой акт между мужчиной и женщиной, междубедренный коитус, введение во влагалище инородных предметов, имитации полового контакта, традиционный половой акт, совершенный вследствие насилия, примененного женщиной к мужчине, и др.

По мнению А. Безверхова, к указанным действиям относятся любострастные действия, возбуждающие и (или) реализующие удовлетворение половой страсти, исключая гетеросексуальный акт, мужеложство и лесбиянство. Эти действия должны выражаться в физическом контакте с потерпевшим в виде сексуального проникновения в полость тела жертвы, виновного или другого лица, в виде имитации полового акта с использованием гениталий жертвы, виновного, другого лица (нарвасадата - суррогатная форма полового сношения, заключающаяся во введении полового члена между молочными железами женщины, викхарита - суррогатная форма полового сношения, при которой оргазм вызывается введением полового члена между сомкнутыми бедрами женщины, мастурбация и др. )*(8). Аналогичного мнения придерживаются Н. Н. Изотов, А. Г. Кибальник и И. Г. Соломоненко. Они считают, что к иным сексуальным действиям следует относить только действия, связанные с сексуальным проникновением: введение полового органа и иных предметов в естественные полости другого лица с целью получения сексуального удовлетворения*(9). Именно таким образом решен вопрос в ст. 222-23 УК Франции, ст. 179 УК Испании.

Сходную позицию занимают и некоторые другие ученые. Так, А. Попов относит к иным сексуальным действиям половой акт в иной форме, кроме пенильно-вагинального, анальный (с женщиной) и оральный половой акт, вагинальный половой акт, когда потерпевшим является мужчина, иные сексуальные действия, например совершение фрикции без введения полового члена в полости женщины*(10). Е. А. Котельникова определяет рассматриваемые действия как " способы удовлетворения полового влечения между лицами разного пола, нарушающие телесную неприкосновенность потерпевшей (потерпевшего), которые связаны с воздействием на область половых органов или проникновением в естественные полости тела хотя бы одной стороной сексуального контакта" *(11).

Другие авторы расширяют перечень этих действий, относя сюда фроттаж, садизм, фетишизм, гетеросексуальный насильственный акт со стороны женщины, анилингус (стимуляция заднего прохода языком или губами). Но это должны быть только контактные действия*(12).

Отдельные авторы трактуют иные сексуальные действия весьма общо - как способы удовлетворения половой страсти, не подпадающие под определение понятия " гомосексуальные контакты" *(13). Например, относят к ним интеллектуальные развратные действия (показ порнофильмов, половых органов или совершение полового акта в присутствии потерпевшего)*(14). Однако приведенная позиция вызывает сомнения. " Безусловно, демонстрация сексуальных сцен, как и любые другие формы бесконтактных развратных действий, является общественно опасной. Однако ставить их в один ряд с контактными развратными действиями неправильно" *(15). " Ненасильственные посягательства на половую неприкосновенность несовершеннолетних посредством (бесконтактных) развратных действий ни при каких обстоятельствах не должны квалифицироваться как изнасилование или насильственные действия сексуального характера" *(16). К иным действиям сексуального характера могут относиться только контактные физические действия, а не демонстрация эротической или порнографической продукции и рассказы о сексуальных действиях*(17).

Категорически нельзя согласиться с предложением относить к сексуальным действиям истязание, сечение розгами и другие действия, причиняющие физическую боль*(18). Половое возбуждение и оргазм у виновного наступает от самого процесса воздействия на тело потерпевшего без совершения обычного или нетрадиционного полового акта. Но в данном случае, несмотря на сексуальный мотив поведения виновного, не совершается посягательства на объект преступления, предусмотренного ст. 132 УК РФ, - сексуальное здоровье (половая свобода взрослых лиц и половая неприкосновенность и нормальное развитие лиц до 16 лет). При совершении подобных действий страдает только здоровье жертвы или телесная неприкосновенность. Поэтому содеянное следует квалифицировать лишь по статьям, устанавливающим ответственность за причинение вреда здоровью, побои, истязание.

Если логически продолжить приведенное предложение, то и действия фетишиста, похитившего с применением насилия нижнее белье или обувь по сексуальному мотиву, следует рассматривать не как насильственный грабеж или разбой, а как насильственные действия сексуального характера. Что, конечно же, абсурдно. Не может квалифицироваться по ст. 132 УК РФ и деяние лица, выразившееся в совершении в присутствии потерпевшего (даже если к нему перед этим было применено насилие) различных действий сексуального характера, если эти действия не затрагивают неприкосновенность жертвы (например, совершение акта онанизма). В описанной ситуации также не страдают половые интересы лица, посягательство нарушает иные блага личности - ее честь и достоинство.

Не подлежат квалификации по ст. 132 УК РФ и садомазохистские сексуальные действия, совершенные по взаимному добровольному согласию партнеров в BDSM-отношениях. В случаях причинения при таких действиях тяжкого вреда здоровью по неосторожности ответственность наступает в соответствии со ст. 118 УК РФ*(19).

Авторы, занимавшиеся исследованием проблемы половых преступлений, справедливо считают, что развратные действия и действия сексуального характера - это разные понятия*(20). Так, по мнению А. Д. Оберемченко, развратные действия, совершенные в отношении лица, не достигшего 12-летнего возраста, и преступления, предусмотренные п. " б" ч. 4 ст. 132 УК РФ, обладают несовпадающими объективными характеристиками и различной общественной опасностью*(21). Поэтому интеллектуальные развратные действия, совершенные с применением насилия и угроз или использованием беспомощного состояния потерпевшего, не могут образовывать состав преступления, предусмотренный ст. 132 УК РФ*(22).

В диспозиции ч. 1 ст. 132 УК РФ альтернативно перечислены мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера. В уголовном законе оборот, начинающийся с местоимения " иной", используется довольно часто. В случае неопределенного круга преступных действий оборот " и иные... " предполагает наказуемость действий, сопоставимых с теми, что конкретно указаны в норме. Поэтому, как логично утверждает А. А. Бимбинов, " под иными действиями сексуального характера следует понимать действия, сопоставимые по форме выражения и возможным негативным последствиям с половым сношением, мужеложством и лесбиянством. Принимая во внимание, что общими признаками указанных сексуальных действий является контактная форма и сексуальный характер, необходимо отметить, что иные действия сексуального характера предполагают исключительно контактные формы сексуального воздействия виновного на потерпевшего" *(23).

К такому же выводу можно прийти, сравнив рассматриваемый состав преступления с составом преступления, введенным в УК РФ в декабре 2013 г., - ст. 240. 1 " Получение сексуальных услуг несовершеннолетних". В примечании к данной статье приведено определение понятия сексуальных услуг, под которыми понимаются половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, условием совершения которых является денежное или другое вознаграждение несовершеннолетнего или третьего лица либо обещание вознаграждения несовершеннолетнему или третьему лицу.

По аргументированному мнению О. Цоколовой, сексуальные услуги, предоставляемые за определенную плату, - то же самое, что проституция*(24). Под сексуальными действиями и при проституции авторы понимают только контактные отношения.

Несмотря на то что проституция известна человечеству с античных времен, ни в одном из нормативных правовых актов нет дефиниции этого понятия. Отсутствует его определение и в руководящих постановлениях высшей судебной инстанции. Для определения понятия " проституция" необходимо обратиться к доктринальным источникам. К сожалению, в научной литературе нет единства мнений по этому вопросу. Диапазон предлагаемых определений весьма широк: от очень кратких до достаточно пространных. Так, в статье Ф. М. Абубакирова проституция трактуется как " систематическое вступление в половое сношение с разными лицами за плату" *(25). С. Аколинский считает, что проституция - это вступление за плату в случайные внебрачные сексуальные отношения*(26). В " Энциклопедии государства и права" под проституцией понимается " торговля своим телом как объектом удовлетворения полового инстинкта" *(27).

В. С. Комиссаров определяет проституцию как " сексуальное поведение лиц женского или мужского пола (торговля телом) за материальное вознаграждение. Она предполагает не единичные половые контакты с партнерами, а неконкретизированное по продолжительности и масштабу " занятие" *(28). Как многократное осознанное оказание лицами обоего пола всем желающим по договорной цене непосредственных телесных сексуальных услуг в целях получения регулярного дохода рассматривает проституцию Е. В. Шибанова*(29). И. Блох отмечает, что проституцией может считаться не только совокупление, но и половое сношение в более широком смысле слова*(30).

Современные исследователи выделяют такие признаки проституции, как вступление в сексуальные отношения с различными лицами (беспорядочные половые связи) и получение вознаграждения, чаще всего в денежной форме (плата)*(31).

Более логичными и отвечающими закону видятся определения проституции, связывающие ее с половыми сношениями. Проституция - это систематическое вступление в половую связь (нормальную и ненормальную) с различными лицами за плату, что является основным или дополнительным источником существования*(32). А. П. Шпаков считает проституцией только случаи совершения половых актов*(33). Аналогичного мнения придерживаются Е. В. Миллеров и Е. А. Миллерова, которые относят к проституции лишь случаи, связанные с половым сношением (пенильно-вагинальным, оральным и анальным)*(34).

Изложенное позволяет утверждать, что к иным действиям сексуального характера в ст. 132 УК РФ следует относить только контактные физические действия.

К сожалению, судебная практика по этому вопросу чаще всего придерживается иного мнения. Так, за неоднократную отправку по Интернету лицу, не достигшему 12 лет, материалов порнографического содержания М. привлекался к ответственности по п. " б" ч. 4 ст. 132 и п. " б" ч. 3 ст. 242 УК РФ. Московский городской суд исключил из обвинения ст. 242 и оставил только ст. 132 УК РФ*(35).

По справедливому мнению отдельных исследователей, примечание к ст. 131 УК РФ нарушает принцип законности, поскольку толкает правоприменителя в случае совершения виновным бесконтактных развратных действий в отношении лиц, не достигших 12-летнего возраста, на применение закона по аналогии. " Текущая редакция примечания к ст. 131 УК РФ не оставляет правоприменителю полностью законного варианта решения ситуации: он должен либо пренебречь данным примечанием, квалифицировав деяние по ст. 135 УК РФ, либо применить запрещенную аналогию, либо отказаться от уголовной репрессии" *(36).

Ранее мы указывали на пробел, имеющий место в ст. 135 УК РФ. Наличие в диспозиции ч. 1 этой статьи слов " без применения насилия" может породить парадоксальную ситуацию, когда интеллектуальные развратные действия, совершенные с применением насилия или угроз, будут квалифицированы по ст. 132 УК РФ. Так, например, предлагал их квалифицировать П. Яни*(37). Но другие авторы, на наш взгляд, более логично считают, что развратные действия и действия сексуального характера - это разные понятия. Поэтому интеллектуальные развратные действия с применением насилия и угроз не могут образовывать состава преступления, предусмотренного ст. 132 УК РФ. Правильнее было бы в ст. 135 УК РФ формулировку " без применения насилия" заменить словами " при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных в ст. 131 и 132 настоящего Кодекса" *(38). Так поступил законодатель Беларуси, формулируя ч. 1 ст. 169 УК Республики Беларусь.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что если развратные действия могут быть контактными и бесконтактными, то иные сексуальные действия, входящие в объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст. 132 УК РФ, могут быть только контактными. Следовательно, интеллектуальные развратные действия, даже если они совершены с применением насилия или использованием беспомощного состояния потерпевшего, не могут быть квалифицированы по ст. 132 УК РФ. В настоящее время российский уголовный закон не предусматривает ответственность за интеллектуальные развратные действия в отношении лиц, не достигших 16-летнего возраста, с применением насилия или угрозы его применения. Содеянное следует квалифицировать по ст. 135 УК РФ и соответствующей статье гл. 16 УК РФ, предусматривающей ответственность за преступления против здоровья и телесной неприкосновенности.

В уголовном законе отсутствует норма, устанавливающая ответственность за интеллектуальные развратные действия без применения насилия в отношении лиц до 12 лет. Для устранения имеющегося пробела необходимы действия и законодателя, и высшей судебной инстанции. В ч. 1 ст. 135 УК РФ следует закрепить два вида развратных действий: контактные и бесконтактные, а в качестве квалифицирующего признака бесконтактных развратных действий предусмотреть совершение их с применением насилия, угроз его применения либо использованием беспомощного состояния потерпевшего как в отношении лиц с 12 до 16 лет, таки в отношении лиц, не достигших 12 лет. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 4 декабря 2014 г. N 16 необходимо дать определение понятия контактных и бесконтактных развратных действий, а также указать на недопустимость отнесения к иным сексуальным действиям интеллектуальных бесконтактных сексуальных действий.

12 Следующая ⇒