Глава 11. Основные правовые системы современности

Трикоз Е.Н.

Глава 11. Основные правовые системы современности

§ 5. Иные правовые системы

Р. Циммерманн отмечает, что «все национальные системы частного права в Европе на сегодняшний день можно охарактеризовать как смешанные правовые системы. Ни одна из них не осталась чистой в своем развитии со времен Средневековья»[1].

Я. Смитс зашел еще дальше, предположив, что новое европейское ius
commune также однажды составит смешанную систему[2]

«правовая система – весьма сложное собирательное, многоплановое образование право как совокупность создаваемых и охраняемых государством норм; законодательство и другие нормативные акты; правовые учреждения, осуществляющие правовую политику государства, судебную и иную юридическую практику; механизм правового регулирования; процесс правореализации; субъективное право; правовые отношения; законность и правопорядок; правовая идеология; субъекты права; системообразующие связи и иные правовые явления[3]

Системы во всем мире представляют разнообразные смеси из религиозного права, местного обычая, торгового права, канонического права, римского права и прецедентного права и могут даже быть примерами юридического плюрализма

Р. Давид увидел и обосновал важность технического и идеологического критерия при классификации правовых систем. Результатом научных исследований Р. Давида было выделение романогерманской правовой семьи, семьи общего права и семьи социалистического права. Позднее, в процессе совершенствования классификации правовых систем, французский компаративист под общим заголовком «другие системы» выделял мусульманское право, право Индии, правовые системы Дальнего Востока, правовые системы Африки и Мадагаскара, которые он относил к группе правовых систем, основанных на «обычном праве», религиозные и традиционные правовые системы[4].

Французский компаративист П. Круз, основываясь на таких критериях, как исторические корни правовых систем, специфика правового мышления, близость базовых правовых институтов, делит национальные правовые системы на четыре правовые семьи: англосаксонскую, романо-германскую, социалистическую и правовую семью смешанной юрисдикции[5]. По его мнению, смешанная правовая семья сочетает в себе элементы общего и цивильного права (например, право Камеруна, Маврикии, Филиппин, Шотландии, Шри-Ланки, Японии).

С.С. Алексеев в ряд семей, определяющих магистральные пути мирового правового развития, ученый включает три профильные, базовые, истинно классические структуры, или типа: романогерманское право; общее, прецедентное право; традиционные неотдифференцированные системы, содержание которых во многом определяется религиозными и общинными, традиционными началами, философскими, идеологическими доктринами[6].

Наконец, еще один французский профессор Р. Леже полагает, что таким образом можно с определенной последовательностью представить правовые системы мира в двух группах, а именно:

1) группе правовых систем, принадлежащих правовым государствам с длительной правовой традицией (Западная Европа, Северная Европа, Южная Европа и несколько государств Центральной Европы, а также ряд государств Северной и Южной Америки, Австралия);

2) группе правовых систем, принадлежащих правовым государствам, не обладающим правовыми традициями, или государствам, подчинившим право религии или идеологии, что не позволяет их относить к правовым государствам (мусульманское право, индусское право; правовую систему СССР, Китая и Японии; право новых государств Африки, Азии и Океании)[7].

Кроме того, Р. Леже различает однородные и смешанные правовые системы.

Ключевой фигурой в создании этой новой юридической семьи является Вернон Валентин Палмер, который утверждает, что смешанные юрисдикции, по сути, представляют собой новые правовые семьи[8].

Смешанные правовые системы сегодня занимают самостоятельное место в классификации правовых систем и образуют современную правовую семью наряду с общепризнанными правовыми семьями романо-германского, англосаксонского, исламского, скандинавского и прочего права.

И.А. Азарова разделяет правовые системы на: 1) классические правовые системы, чье отнесение к той или иной общепризнанной семье не представляет труда; 2) смешанные правовые системы, в совокупности составляющие смешанную правовую семью; 3) квазисмешанные правовые системы, включающие в себя гибридные, слоистые или плюралистические правовые системы. Правовые системы могут классифицироваться, начиная от монолита, т.е. правовых систем одной традиции (например, твердой юрисдикции цивильного права, как в Португалии), через смешанный опыт (включая «классические» смешанные правовые системы) к плюралистическим системам[9].

Начало исследованию смешанных правовых систем было положено в 1890-х гг., когда в шотландском юридическом журнале была опубликована статья Фредерика Паркера Уолтона. И сегодня большинство современных авторов, вслед за основоположником определения смешанной правовой системы Ф.П. Уолтоном, повторяют, что смешанная юрисдикция – это правовые системы, в которых романо-германская традиция вступила в определенное согласие с англо-американским правом[10].

практика сравнительно-правовых исследований показывает господство в области частного права цивилистической правовой традиции, а в области публичного – правовой традиции общего права, и никогда не было примера обратного распределения этих соответствующих сфер. Напрасно искать смешанную правовую систему там, где континентальное право будет преобладать в публичной сфере, в то время как англо-американское право будет доминировать в частной области.

в смешанной правовой системе процесс смешения происходит на трех различных уровнях. На первом уровне смешиваются основные нормы системы и методология, посредством которой эти нормы применяются. Речь идет о самих нормах, способе мышления и менталитете в целом. На этом уровне обобщения, нормы смешанных юрисдикций имеют преимущественно цивильный характер, в то время как методология воспринимается из общего права

Свойства плюральности и гибридности были характерными чертами правовых систем со времен древности

Анализ правовых систем прошлого приводит нас к заключению, что

в компаративистике появился термин «презумпция идентичности» (presumtio similitudinis) в соответствии с которой «одни и те же юридические проблемы одинаково или в значительной мере сходно решаются во всех развитых правовых системах мира»[11]

В соответствии с ней автором предложено выделять:

– классические правовые системы, чье отнесение к той или иной общепризнанной семье не представляет труда;

– смешанные правовые системы, в совокупности составляющие смешанную правовую семью;

– квазисмешанные правовые системы, включающие в себя гибридные, слоистые, или плюралистические, правовые системы.

Смешанная правовая система – это стратифицированная система, образуемая путем объединения двух слоев права с примерно одинаковой юридической значимостью и авторитетом, отражающая сложившиеся в них представления об источниках права, правовой культуре, методах толкования и судебной системе, выстроенные по одному или нескольким классификационным критериям.

Плюралистическая, или слоистая, правовая система – это квазисмешанная правовая система, содержание которой отражает особенности процесса формирования национального права и сложный этнорелигиозный состав населения.

Гибридная правовая система – это квазисмешанная правовая система, в которой соединяются более двух правовых традиций. Например, наряду с наиболее выделяющимся массивом общего и цивильного права присутствует и ряд других, легко заметных правовых массивов в виде религиозных или обычных норм.

[1] Zimmermann R. Roman Law, Contemporary Law, European Law: The Civilian Tradition Today. Oxford, 2001. P. 159.

[2] Smits J. The Making of European Private Law: Towards a Ius Commune Europaeum as a Mixed Legal System. Oxford, New York, 2002. P. 35.

[3] Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С. 26.

[4] Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. М., 1999. С. 21

[5] Cruz P. A. Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 28-30.

[6] Алексеев С.С. Линия права. М., 2006. С. 101-103.

[7] Леже Р. Великие правовые системы современности / Пер. с фр. С. 105.

[8] Palmer V.V. Introduction to The Mixed Jurisdictions // Mixed Jurisdictions Worldwide: The Third Legal Family. Cambridge, 2012. Р. 16.

[9] Азарова И.А. Смешанные правовые системы: теоретико-правовой и сравнительно-правовой анализ. Краснодар, 2016. С. 65-67.

[10] Walton F.P. The Scope and Interpretation of the Civil Code. Montreal, 1907.

[11] Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / Пер. с нем. М., 2000. Т. 1. С. 59.