Источники права

1. Понятие источника или формы права.

2. Виды источников права.

3. Основные источники права в мире и в РФ.

4. Пределы действия НПА во времени, пространстве и по кругу лиц.

(1)

Со второй половины 19 века начинается полемика относительно появления права, откуда его черпают, в какой форме выражается. Г. Ф. Шершеневич называл 5 источников права:

1) закон;

2) сила, творящая право;

3) материалы, заложенные в основу того или иного законодательства;

4) исторические памятники (Русская правда, 1047 год);

5) средства познания действующего права (например, иногда говорят, что право появилось из закона).

Каждый ученый акцентировал внимание на свойствах права (признаках).

Признаки:

· государственная воля

· формальная определенность

Одни акцентировали внимание на государственной воле, другие на формальной определенности права.

Мы будем говорить об источниках (формах) права.

Источники подразделяют на материальные (экономические условия жизни), политические (государство, как основной источник права), социальные (многообразие состава общества и его благополучие), идеальные (те философско-правовые доктрины, которые легли в основу той или иной системы права).

Выделяют источник права в формально-юридическом смысле – различные способы выражения норм права. Формальные источники являются носителями информации о правилах и моделях поведения.

Таким образом, в современной теории права преодолены противоречия между сторонниками подхода источников права, и те и другие понимают, как внешнюю форму объективирования и выражения права в НПА.

(2)

1. Законы и подзаконные НПА, которые принимаются полномочными госорганами или всенародным голосованием.

2. Обычаи, обыкновения и традиции, сложившиеся в экономической социальной и политической жизни.

3. Судебные прецеденты или иная правотворческая деятельность судебных органов.

4. Религиозные книги, трактаты, священные писания.

5. Договоры НП содержания (международные договоры, ратифицированные государством; внутригосударственные договоры).

6. Правовые доктрины (это философско-правовые учения).

7. Общепризнанные принципы и нормы международного права.

Это 7 основных источников (форм) права, используемых в мировой практике. В РФ используются не все.

Правовой обычай.

Считается первым источником права.

Это исторически сложившееся, в силу многократного применения, правило поведения ставшее общеобязательным и обеспечиваемое принудительной силой государства. Там, где обычное право является основным источником права, то совокупность этих обычных прав образует правовую семью (в первую очередь это относится к африканским гос-ам). Обычаи формировались в процессе жизненной практики. Считается, что первым возникло право, а не государство, в виде обычаев (появились как первые социальные регуляторы поведения людей). Мальцев, Туманов поддерживают эту точку зрения.

Правовой обычай используется и в романо-германской, англо-саксонской и иных правовых семьях. У нас в ГП (ст. 105), прописан в кодексе торгового мореплавания, в консульском кодексе. КП – первое заседание Госдумы открывает самый старейший по возрасту депутат (В. И. Долгих – открывал последний раз).

Договор нормативного содержание (договорное право).

Отношение к договору, как к источнику права складывалось ещё в античности. В то время римские юристы рассматривали консенсус, договоренность между сторонами, как универсальный правообразующий фактор.

С позиции современной теории права, нормативный договор представляет собой соглашение между сторонами путем учреждения взаимных прав и обязанностей. Т. е. это такой договор, который содержит нормы права.

К таким относятся международные договоры, также внутригосударственные договоры.

Приоритетным не только в международном, но и в конституционном, трудовом праве (т. е. в частном, а не только в публичном праве).

Юридическая доктрина (или философско-правовое учение).

-----теории и мнения юристов имели значение как источники права уже на раннем этапе развития государственности. В частности, в 4-5 вв н. э. был принят специальный закон, согласно которому учение известным в то время римских юристов (Гай, Ульпиан, Яволэн, Павел и пр. ) признавались обязательными при принятии решения судьями. Судьи были обязаны перед принятием решения ознакомиться с учением этих юристов.

Важное значение ПД имеют в мусульманской правовой семье; наряду со священными книгами используются ПД.

В Китае учение Конфуция, Лао Цзы.

У нас ПД не используется в качестве источника права.

Судебные прецеденты.

Палата Лордов, Высший апелляционный суд, Верховный суд.

В РФ судебный прецедент не признается как источник права. Это документы правовые, но не нормативные.

НПА как основные источники права континент правовой семьи.

НАП – это изданный в установленном порядке акт управомоченного органа гос. власти, органа местного самоуправления или должностного лица, в котором устанавливаются правовые нормы, обязательные для неопределенного круга лиц, и рассчитанный на неопределенное количество случаев применения.

Принятие НПА происходит в установленном законе порядке.

С точки зрения права НПА является наиболее совершенным источником права.

В РФ.

Не все являются источника ми права. В системе источников, закрепленных в К, главное место занимает сама К – основной закон. Включаются законы, подзаконные НПА – они составляют звеновой? Хребет. Все вместе они называются НПА. НПА характеризуются:

· содержат нормы, рассчитанные на неопределенный круг лиц и на неопределенное количество случаев применения;

· все они являются письменным документом;

· НПА является результатом правотворческой деятельности государства, его органов и должностных лиц;

· принимаются с соблюдением определенных процедур;

В НПА выделяют законные и подзаконные акты.

Законные:

1) принимаются высшим органом гос власти или в порядке референдума;

2) ему присуща высшая юридическая сила и верховенство относительно иных источников права;

3) регулирует наиболее важные общественные отношения;

4) закон принимается, изменяется и дополняется в особом процедурном порядке.

Законы бывают конституционные (в первую очередь сама К; законы, принятие которых предусмотрено конституцией, т. е. ФКЗ; законы, которые вносят дополнения и изменения в конституцию) и обыкновенные законы (кодифицированные, которые принимаются в виде кодексов; текущие, которые принимаются на значительное кол-во времени). Общефедеральные и субъектов РФ.

Подзаконные акты, должны быть основаны на законе и не должны ему противоречить.

Это НА Президента РФ (указы), Правительства (постановления и распоряжение), федеральных исполнительных органов, министерств, служб, агентств (приказы и инструкции). На уровне субъектов РФ действуют законы, акт президентов (где они есть), постановления правительств (республик), органов власти краев, областей, автономных областей, округов. а также городов федерального значения.

В соответствии с ФЗ об общих принципах местного самоуправления, соотв НА могут издавать и муниципальные образования или органы местного самоуправления. Особый круг составляют корпоративные нормы (или локальные) – это акты, издаваемые в пределах хозяйствующих субъектов (ОАО, ООО, ЗАО, общественных объединений).