Контрольные вопросы и задания

Глава 3
Правовое регулирование сделок на рынке ценных бумаг

План

§ 1. Информационное обеспечение на рынке ценных бумаг

§ 2. Особенности сделок с финансовыми инструментами

§ 1. Информационное обеспечение на рынке ценных бумаг

Рынок ценных бумаг, является очень сложным организмом. Во-первых, происходящие на нём процессы затрагивают права и интересы значительного количества лиц, как непосредственно участвующих в соответствующих правоотношениях, так и иных лиц, на которых сказываются экономические последствия изменения рынка. Во-вторых, общее понимание правовой и экономической сущности ценных бумаг и процессов, происходящих на рынке ценных бумаг, также необходимо участникам рынка. И, в-третьих, своевременное и полное получение информации может помочь участникам рынка в формировании той или иной правовой и экономической модели поведения.

Иначе говоря, надлежащее информационное обеспечение на рынке ценных бумаг позволит его участникам принять правильное решение (сформировать волю) при заключении и исполнении сделок.

С другой стороны некоторые сегменты рынка (группы правоотношений) требуют максимальной информационной закрытости или ограниченности, также в целях обеспечения интересов лиц, являющихся носителями и источниками такой информации.

Информационное обеспечение на рынке ценных бумаг состоит из различных институтов:

- раскрытие информации;

- инсайдерская информация;

- информация, связанная с манипулированием рынком;

- информация, связанная с возможностью осуществления монополистической деятельности;

- реклама на рынке ценных бумаг.

Раскрытию информации на рынке ценных бумаг посвящена гл.7 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение.

Раскрытие эмитентом информации на рынке ценных бумаг при регистрации проспекта ценных бумаг происходит в форме (ст.30 ФЗ «О рынке ценных бумаг»)[1]:

1) отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (отчет эмитента);

2) бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, а также консолидированной финансовой отчетности эмитента;

3) сообщений о существенных фактах.

þ Существенными фактами признаются сведения, которые в случае их раскрытия могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных бумаг эмитента.

Раскрытие информации осуществляется в следующие сроки:

1) после начала размещения эмиссионных ценных бумаг либо;

2) после регистрации проспекта ценных бумаг, не связанной с размещением таких ценных бумаг;

3) после вступления в силу решения о регистрации проспекта акций при приобретении эмитентом публичного статуса.

Эмитент обязан опубликовать информацию в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством (далее - лента новостей), такое опубликование должно осуществляться в ленте новостей хотя бы одного из информационных агентств, которые в установленном порядке уполномочены на проведение действий по раскрытию информации о ценных бумагах и об иных финансовых инструментах (распространитель информации на рынке ценных бумаг), не позднее последнего дня срока, в течение которого должно быть осуществлено такое опубликование.

За исключением публикации в ленте новостей, эмитент должен использовать страницу в сети Интернет, предоставляемую одним из распространителей информации на рынке ценных бумаг (страница в сети Интернет).

Эмитент обязан предоставлять копию каждого сообщения, в том числе копию каждого сообщения о существенном факте, публикуемого эмитентом владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию за плату, не превышающую расходы по изготовлению такой копии, в срок не более семи дней с даты получения (предъявления) соответствующего требования.

По решению Банка России эмитент, являющийся акционерным обществом, может быть освобожден от обязанности осуществлять раскрытие информации (ст.30.1 ФЗ «О рынке ценны бумаг»).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан раскрывать информацию, предусмотренную федеральными законами и нормативными актами Банка России[2].

Инсайдерская информация - точная и конкретная информация, которая не была распространена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну) и распространение которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов[3].

Перечень инсайдерской информации, содержится в ст.3 ФЗ «Об инсайдерской информации».

Лица, обладающие на законных основаниях инсайдерской информацией называются инсайдерами. К инсайдерам могут относиться лица имеющие легальный доступ к инсайдерской информации в виллу закона, договора или иных обстоятельств. Инсайдерами могут быть как частные организации, так и органы власти[4].

Использование инсайдерской информации запрещается (ст.6 ФЗ «О инсайдерской информации»):

- для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, которых касается инсайдерская информация, за свой счет или за счет третьего лица, за исключением совершения операций в рамках исполнения обязательства по покупке или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, срок исполнения которого наступил, если такое обязательство возникло в результате операции, совершенной до того, как лицу стала известна инсайдерская информация;

- путем передачи ее другому лицу, за исключением случаев передачи этой информации лицу, включенному в список инсайдеров, в связи с исполнением обязанностей, установленных федеральными законами, либо в связи с исполнением трудовых обязанностей или исполнением договора;

- путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

Эмитент или управляющая компания вправе запросить у инсайдеров, включенных в список инсайдеров соответствующих эмитента или управляющей компании, информацию об осуществленных ими операциях с ценными бумагами этого эмитента или этой управляющей компании и о заключении договоров, которые являются производными финансовыми инструментами и цена которых зависит от таких ценных бумаг. Инсайдер обязан предоставить ответ в течении 10 рабочих дней[5].

В случаях предусмотренных нормативными актами предусмотрено раскрытие или предоставление инсайдерской информации (ст. 8 ФЗ «О инсайдерской информации)[6].

За незаконное распространение и использование инсайдерской информации предусмотрена административная ответственность (ст.ст. 15.21, 15.35 КоАП РФ) или аннулирование лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг или банка (ст.61.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах», ст.44 ФО «О рынке ценных бумаг», ст.20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Манипулирование рынком - умышленные действия, которые определены законодательством или нормативными актами Банка России, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких действий.

Действия, относящиеся к манипулированию рынком перечислены в ст.5 ФЗ «О инсайдерской информации».

Из анализа текста закона можно предложить следующую классификацию способов манипулирования рынком[7].

1. Сугубо информационное манипулирование:

а) активное манипулирование (распространение заведомо ложных сведений);

б) пассивное манипулирование (отказ от раскрытия или предоставления соответствующих сведений в тех случаях, когда они должны были быть раскрыты и предоставлены).

2. Манипулирование, наряду с информационным воздействием предусматривающее совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой или товаром.

Активное информационное манипулирование может выражаться в распространении ложной информации о состоянии и перспективах развития различных сегментов рынка, его участников и инструментов, выдаче в этих целях информационных рекомендаций, публикации заявлений, аналитических отчетов, прогнозов, рекламы, распространении слухов, использовании финансовой прессы и иных каналов распространения информации (консультации клиентов, презентации, профессиональные конференции).

За манипулирование рынком предусмотрена административная (ст.15.30 КоАП РФ) и уголовная (ст.185.3 УК РФ) ответственность или аннулирование лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг или банка (ст.61.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах», ст.44 ФО «О рынке ценных бумаг», ст.20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Если будут заключены сделки с нарушением правил об использовании инсайдерской информации, либо связанные с манипулированием рынка, такие сделки могут быть признаны недействительными на основании ст.ст. 168, 178, 199 ГК РФ. В остальных Возмещение убытков в иных случаях может быть затруднено неопределённостью в основании такого возмещения. Ближайшим правовым основанием будут общие положения гл.59 ГК РФ, согласно принципу генерального деликта - вне зависимости от формы вины правонарушителя.

Информация, связанная с возможностью осуществления монополистической деятельности, в рамках государственного контроля за экономической концентрацией, в обязательном порядке должна сообщаться антимонопольным органам[8].

В частности подлежит обязательному сообщению информация о предстоящем приобретении одним лицом или группой лиц акций коммерческих организаций вообще, и финансовых организаций в частности. Основания возникновения такой обязанности изложены в ст.ст.28, 29, 31 ФЗ «О защите конкуренции».

Информацию предоставляют лица, приобретающие акции хозяйствующих субъектов в результате совершения сделок (ст. 32 ФЗ «О защите конкуренции»).

За нарушение указанных предписаний предусмотрена административная ответственность (ст.19.8 КоАП РФ).

Реклама на рынке ценных бумаг также имеет свои особенности. По своей правовой природе реклама может быть как публичной офертой, так и приглашением делать оферты (ст.437 ГК РФ). Таким образом, информация в виде рекламы является важной составляющей, влияющей на формирование воли участников гражданских правоотношений, а также на условия сделок.

В связи с этим реклама ценных бумаг имеет определённые ограничения[9]:

Не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено законодательством РФ, а также реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг.

Реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, выпускающих рекламируемые ценные бумаги, а также источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством РФ.

Реклама ценных бумаг не должна содержать:

- обещание выплаты дивидендов по акциям, а также дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или правилами доверительного управления ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах;

- прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг.

Реклама эмиссионных ценных бумаг не допускается до осуществления регистрации их проспекта, за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг осуществление регистрации их проспекта не требуется. Не допускается реклама биржевых облигаций до даты допуска их биржей к торгам в процессе размещения биржевых облигаций. Реклама биржевых облигаций, размещаемых в рамках программы облигаций, не допускается до присвоения биржей идентификационного номера программе облигаций.

Исходя из изложенного, информационное обеспечение на рынке ценных бумаг является важным элементом складывающихся на таком рынке хозяйственных отношений.

§ 2. Особенности сделок с финансовыми инструментами

Под финансовыми инструментами понимаются ценные бумаги или производные финансовые инструменты (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Положения ГК РФ не могут отразить все многообразие соответствующего оборота ценных бумаг, и, следовательно, необходимо принимать во внимание возможность и целесообразность установления определенных особенностей сделок с ценными бумагами исходя из того или иного критерия в специальных законах[10].

В соответствии с принципом свободы договора стороны вправе заключать с ценными бумагами и любые сделки, не противоречащие природе ценных бумаг. Потенциально возможность заключения каких-либо сделок с ценными бумагами может быть ограничена только законом.

Отчасти мы уже рассматривали особенности заключения и исполнения сделок с ценными бумагами, в параграфе, посвящённом передаче ценных бумаг, а также в качестве примеров, в параграфах об отдельных видах ценных бумаг.

Интересен вопрос о соотношения понятий «операция» и «сделка» с ценными бумагами.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» неоднократно упоминает оба термина, однако, если понятие сделки раскрыто в ст.153 ГК РФ, то понятие операции остаётся загадкой. Из смысла ФЗ «О рынке ценных бумаг» и принятых на основании его нормативных актов, видно, что иногда эти понятия используются как синонимы, а иногда как видовое и родовое, причём, в зависимости от ситуации каждое из этих понятий может быть родовым по отношению к другому.

«Операция» происходит от латинского слова operatio - действие. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.153 ГК РФ). Получается, что лексически определения совпадают.

В то же время, мы сталкиваемся с использованием термина «операция» в случаях, не подразумевающих сделку: операция по счету депо, операция в реестре (ст.ст.7, 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Однако, ст.10 ФЗ «О рынке ценных бумаг», говорит об ограничения на совмещение видов деятельности и операций с финансовыми инструментами.

Таким образом понятие операции распространяется как на сделки, так и на иные действия, сделками не являющимися. Понятие операции, является более широким, родовым по отношению к понятию сделки. В таком случае уместно говорить о «сделках и иных операциях с ценными бумагами».

Полагаем, что иной операцией, можно считать действие, связанное с исполнением сделки, в рамках которой реализуются все или отдельные вещные правомочия[11].

В качестве примера операций не являющихся сделками можно назвать инкассацию и домициляцию векселей.

Учитывая, что ценные бумаги являются объектом гражданских прав, то, как и любое движимое имущество, они могут быть предметом различных сделок.

Также, в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» говорится о так называемых производных финансовых инструментах. В настоящее время в качестве таковых рассматриваются[12]:

- опционные договоры;

- фьючерсные договоры;

- форвардные договоры;

- своп-договоры.

Все производные финансовые инструменты являются по своей природе договорами. Производный характер этих договоров заключается в том, что в качестве их предмета (базисного актива) выступают как ценные бумаги (которые сами представляют овеществлённые или иным образом закреплённые имущественные права), так и иные имущественные права (обязательства), связанные с ценными бумагами.

Производные финансовые инструменты можно назвать «договорами, связанными с куплей-продажей ценных бумаг». При этом, инструменты, базисным активом которых являются ценные бумаги, обычно будут договорами направленными на отчуждение ценных бумаг (поставка, опционные и предварительные договоры). Такие сделки называют «поставочными».

Когда базисным активом являются иные обязательства (имущественные права), связанные с изменением рыночных свойств ценных бумаг (изменение цены, банкротство или иная неисправность должника), но не подразумевающие их отчуждение, такие сделки называют «расчетными». Базисным активом расчетных сделок могут быть также иные производные финансовые инструменты.

þ Необходимо отметить, понятие производных финансовых инструментов, шире рынка ценных бумаг, поскольку базисным активом производных финансовых инструментов могут выступать также товары, валюта, процентные ставки, уровень инфляции, официальная статистическая информация, физические, биологические и (или) химические показатели состояния окружающей среды. Однако мы в настоящей работе рассматриваем только такие инструменты, которые так или иначе связаны с ценными бумагами.

Помимо производных финансовых инструментов существуют и иные сделки, связанные с куплей-продажей ценных бумаг.

Далее мы рассмотрим только такие сделки с ценными бумагами, где имеются значительные отличия от традиционных договорных конструкций: залог и договоры, связанные с куплей-продажей ценных бумаг, включая производные финансовые инструменты.

Залог ценных бумаг регулируется ст.ст. 358.16, 358.17 ГК РФ. Ранее предметом залога выступало право, удостоверяемое ценной бумагой. Теперь, по желанию сторон, предметом залога может быть как сама ценная бумага, так и право по ней.

По общему правилу, залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее залогодержателю, а залог бездокументарной ценной бумаги - с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг.

Залог ордерных ценных бумаг может производиться как в обычном порядке (предусмотренном для вещей), так и посредством залогового (обеспечительного) индоссамента В последнем случае правоотношения между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге регулируются законами о ценных бумагах.

Договором залога ценной бумаги также может быть предусмотрено:

- возможность осуществление залогодержателем всех или части[13] прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой от своего имени залогодержателя.

- ограничение залогодержателя в осуществлении прав, удостоверенных ценной бумагой;

- обязанность залогодателя обязан согласовывать с залогодержателем свои действия по осуществлению прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой;

Договоры, связанные с куплей-продажей ценных бумаг. Для понимания особенностей содержания условий различных видов договоров, связанных с куплей-продажей бумаг, сначала необходимо уяснить их экономические цели и задачи.

С экономической точки зрения все договоры, связанные с куплей-продажей ценных бумаг, исходя из цели их заключения, можно разделить на следующие виды:

- обычные сделки;

- спекулятивные сделки;

- сделки по хеджированию.

þ Рассматриваемое разделение сделок по цели, носит условный и неправовой характер, однако позволяет уяснить особенности формирования специфических условий договоров, предметом которых выступают ценные бумаги.

Также необходимо учитывать, что один и тот же договор может заключаться сторонами с различными экономическими целями. Например, биржевой спекулянт продаёт акции, лицу, желающему собрать контрольный (блокирующий) пакет акций. Для продавца это будет спекулятивная сделка, поскольку при продаже он заработает дополнительный доход. Для покупателя это будет обычная сделка, поскольку акции нужны ему для увеличения прав по управлению обществом.

Обычная сделка имеет целью приобрести ценные бумаги и получить права ими удостоверяемые. Для покупателя благом является сам товар (ценная бумага), используя свойства которого, покупатель будет удовлетворять имеющиеся у него потребности.

þ Например, при приобретении акции, цель покупателя - управлять хозяйственным обществом и получать дивиденды; при приобретении коносамента, цель – получить товар.

Спекулятивная сделка, это сделка, заключаемая с целью получения прибыли от дальнейшей перепродажи приобретённого. В данном случае, покупателю всё равно, что он покупает: главное, что бы имелась возможность через некоторое время продать бумагу дороже цены приобретения. Здесь благом является предполагаемая[14] разница (прибыль) между ценой покупки и ценой продажи. Сама ценная бумага и удостоверяемые ею права, не представляет никакого интереса для покупателя. Главное – это её высокая ликвидность и большая волатильность рынка.

þ Ликвидность и волатильность – экономические термины.

Ликвидность означает возможность продать товар – его восстребованность на рынке. При высокой ликвидности желающих купить товар много.

Волатильность (от англ. volatility) изменчивость цен. При высокой волатильности, цена на один и тот же товар существенно меняется за короткий промежуток времени. С волатильностью связано сленговое название видов спекулянтов на рынке ценных бумаг: быки и медведи. Быки – те, кто заключили договор на покупку товара и теперь им выгодно повышение цен. Медведи – те, кто заключили договор на продажу и теперь им выгодно понижение цены, чтобы купить дешевле.

Сделки по хеджированию (от англ. hedge — ограда, изгородь) имеют цель "страхования" (компенсации) убытков, которые могут произойти при приобретении ценных бумаг или производных финансовых инструментов с высокой степенью риска.

þ Высокая степень риска заключается либо в том, что бумаги окажутся неликвидными, либо на них резко упадёт цена. В то же время, операции с высокорисковыми бумагами могут принести значительную прибыль, если цена на них повысится.

Легальное определение хеджирования содержится в ч.5 ст.301 НК РФ. Под операциями хеджирования понимаются операции (совокупность операций) с финансовыми инструментами срочных сделок (в том числе разных видов), совершаемые в целях уменьшения (компенсации) неблагоприятных последствий (полностью или частично), обусловленных возникновением убытка, недополучением прибыли, уменьшением рыночной стоимости имущества, вследствие изменения цены, процентной ставки, или иного показателя (совокупности показателей) объекта (объектов) хеджирования.

Существуют различные способы хеджирования.

Классическим вариантом хеджирования будет хеджирование путём открытия противоположных позиций на рынке. Например заключая договор на продажу в будущем отсутствующих у продавца бумаг, он одновременно заключает с третьим лицом опционный контракт на приобретение таких бумаг к моменту их продажи по первоначальному контракту.

Один из наиболее простых способов, это когда хеджирование представляет из себя не одну, а комплекс сделок, заключаемых, как правило, одновременно или близко по времени друг к другу. Первой сделкой является сделка по приобретению высокорисковых бумаг. Второй сделкой является сделка по приобретению бумаг с низкой степенью риска.

þ Бумаги с низкой степенью риска обычно приносят небольшой, но гарантированный доход. При этом они также обладают высокой ликвидностью. Как правило, к таким ценным бумагам относятся государственные ценные бумаги.

При этом, доходы, полученные от приобретения бумаг по второй сделке должны покрывать возможные убытки связанные с неудачным приобретением бумаг по первой сделке.

þ Примером такого хеджирования может быть следующий комплекс сделок. Приобретается высокорисковая бумага «А» стоимостью 10 руб. Предполагается, что в ближайшее время её цена вырастит в два раза. Но при этом есть риск, что бумага «А» вообще потеряет какую-либо цену - убыток может составить 10 руб. Для покрытия убытка приобретается несколько высоколиквидных, но низкодоходных ценных бумаг «Б», общий доход по которым (в виде дивидендов или от перепродажи) составит также 10 руб. Таким образом предполагаемый убыток , связанный с приобретением бумаги «А», компенсируется доходами, связанными с приобретением бумаг «Б».

Хеджированием будет являться и такая сделка как «дефолтный своп».

По условиям данной сделки, одна сторона («продавец»[15]), имеющая в собственности ценные бумаги, выданные третьими лицами, договаривается с другой стороной («покупатель») о том, что последняя будет регулярно получать определённую денежную сумму, но в случае если плательщик по бумагам (эмитент) откажется от исполнения своих обязательств (или наступят иные неблагоприятные последствия), то продавец уплатит покупателю стоимость таких бумаг или иную сумму.

С правовой точки зрения среди договоров купли-продажи ценных бумаг, с точки зрения содержания их условий, можно выделить следующие виды:

- кассовые сделки;

- форвардные сделки;

- онкольные сделки;

- фьючерсные сделки;

- опционные сделки;

- своп-сделки;

- сделки с обратной покупкой ценных бумаг.

Кассовая сделка – обычный договор купли-продажи ценных бумаг. Если такой договор исполняется немедленно то он называется кэш (cash) - сделка, если передача ценных бумаг предполагается в течении двух последующих дней – это спот (spot) -сделка. Кассовая сделка может преследовать любую экономическую цель.

Форвардная сделка (от англ. forward - вперёд) - договор купли-продажи реального товара с отсрочкой исполнения передачи ценных бумаг на срок более двух дней. По своей природе форвардная сделка является аналогом договора поставки (ст.506 ГК РФ). Помимо обычных целей, присущих для договоров поставки, при заключении форвардного договора можно получить дополнительную экономическую выгоду. Изменчивость цен на базисный актив (волатильность) может привести к тому, что рыночная цена на бумаги к моменту исполнения договора может существенно измениться по сравнению с ценой указанной в договоре. Если рыночная цена на момент исполнения договора превысит указанную в нём цену, то получиться, что покупатель выгодно приобрёл бумаги – он может их тут же продать, и заработать на разнице цен. Если рыночная цена станет ниже цены, указанной в договоре, то получиться, что продавец выгодно продал бумаги. Основное преимущество этих договоров — фиксация цены на будущую дату. Главный недостаток — при изменении цен к расчетному дню в любую сторону, ни один из контрагентов не может отказаться от него.

Онкольная сделка (от англ. on call — по требованию) – договор, договор купли-продажи реального товара с отсрочкой исполнения передачи ценных бумаг, но в отличии от форвардного договора, цена базисного актива определяется не на момент заключения договора, а на момент исполнения договора. Такая цена обычно определяется исходя из рыночной цены на аналогичный товар на момент исполнения онкольной сделки. Онкольные сделки имеют экономическую цель обычных сделок.

Фьючерсная сделка (от англ. future— будущее) - предварительный договор купли-продажи базисного актива, цена на который определяется сразу при его заключении. При заключении фьючерсной сделки стороны могут преследовать те же дополнительные экономические цели (получение выгоды от волатильности цен), что и при заключении форвардного договора. В отличии от форвардной сделки фьючерсный договор удобен тем, что если стороны потеряли интерес к его исполнению, то им для прекращения действия договора не требуется совершать каких-либо формальностей. Кроме того, до исполнения, такой договор не отражается в данных бухгалтерского и налогового учёта. Фьючерсный договор, по которому предполагается заключить обычный договор купли-продажи (кассовую сделку) и реально его исполнять, называется поставочным фьючерсным договором (контрактом).

Однако, спекулянты, не будучи заинтересованы в самом товаре, могут исключить как необходимость передачи ценных бумаг в будущем, так и вообще необходимость заключения кассовой сделки. Их будет интересовать только возможность получить денежную разницу между ценой, указанной во фьючерсном договоре и рыночной ценой бумаг на момент его исполнения.

Фактически стороны по такому договору, формируя цену пытаются предугадать (с выгодой для себя) будущую рыночную цену: покупатель предполагает, что цена повысится относительно цены, указанной в договоре, а продавец – что цена понизится. Предметом исполнения этого фьючерсного договора будет разница между ценами: если цена поднялась – то разницу уплачивает продавец покупателю, если цена опустилась – то разницу уплачивает покупатель продавцу. Такой договор называют расчётным фьючерсным договором (контрактом). По своей правовой природе это сделка пари, заключаемая в виде предварительного договора купли-продажи базового актива, предметом исполнения которой будет выступать не конкретный базовый актив, а разница (вариационная маржа) между рыночной ценой базового актива на момент исполнения и его ценой, указанной в фьючерсной сделке.

þ Обратите внимание, что в силу ч.2 ст. 1062 ГК РФ на такие отношения не распространяются правила ГК РФ и иных нормативных актов, посвящённые проведению игр и пари.

Опционная сделка – договор, где одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения продажи (покупки) базисного актива, и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается (ст.429.3 ГК РФ). Фактически это договор, исполнение которого в будущем зависит только от одной стороны, а другая сторона всегда обязана ей подчиниться.

þ Баланс интересов сторон обеспечивается тем, что при заключении опционного договора управомоченная сторона уплачивает обязанной стороне безвозвратное вознаграждение за претерпевание риска отказа управомоченной стороной от дальнейшего исполнения договора.

Данные договоры заключаются для того, что бы управомоченная сторона обеспечила бы себе в будущем возможность продать или купить ценные бумаги[16]. Также может преследоваться и цель получить доход от волатильности цен, вплоть до того, что опционный контракт может быть и расчётным[17], когда предметом исполнения будет не передача ценных бумаг, а передача разницы между ценами.

На практике допускается заключение так называемых двойных опционных договоров («стеллаж»). Такой договор совмещает одновременно опционный договор на покупку и на продажу определением своей цены для каждого варианта. Управомоченная сторона в этом договоре может не только требовать его исполнения, но и самостоятельно выбирать, кем она будет покупателем или продавцом – соответственно начинает «работать» либо половина договора, посвящённая покупку или половина посвящённая продаже.

Сделки с обратной покупкой ценных бумаг бывают двух видов РЕПО (репо, репорт) и депорт[18].

Сделка РЕПО (от англ. repurchase agreement – обратный договор) – сделка по продаже ценных бумаг, по цене ниже рыночной, с обязательной последующей обратной покупкой ценных бумаг того же выпуска в том же количестве через определенный договором срок по рыночной цене. Фактически в одном договоре объединяются два последовательно исполняемых разнонаправленных договора купли-продажи. Для того, что бы избежать последствий волатильности, договоры РЕПО обычно заключаются с исполнением в очень короткий срок – от нескольких часов до нескольких дней. Экономическая цель этой сделки – получение займа денег под обеспечение в виде ценных бумаг.

þ В случае, если вторая часть РЕПО не будет исполнена, лицо у которого находятся бумаги может их окончательно присвоить себе или тут же продать на рынке получив ту же сумму, что и предполагалась при полном исполнении договора РЕПО. На этом действие договора РЕПО заканчивается. С юридической точки зрения мы имеем здесь дело не с залогом, а с так называемым обеспечительным присвоением.

Договором РЕПО может быть предусмотрено право покупателя или продавца по договору РЕПО до исполнения обязательства по передаче ценных бумаг по второй части договора РЕПО потребовать от продавца по договору РЕПО передать взамен ценных бумаг, полученных по первой части договора РЕПО, или ценных бумаг, в которые они конвертированы, иные ценные бумаги.

Сделка депорт – сделка по продаже ценных бумаг, по цене превышающей рыночную, с обязательной последующей обратной покупкой ценных бумаг того же выпуска в том же количестве через определенный договором срок по рыночной цене. Экономическая цель сделка – получение займа в виде ценных бумаг под обеспечение в виде передачи (залога) денег.

þ Разумеется, залог денег не предусмотрен российским законодательством и этот термин используется нами только для лучшего понимания сути действий по договору. Если своевременно не исполняется вторая часть сделки, деньги остаются у лица, получившего их по первой части депорта, на чём депорт прекращается.

С точки зрения «классического» гражданского права сделки с обратной покупкой являются притворными. Однако, на рынке ценных бумаг они рассматриваются как обычные сделки и используются без ограничений, что подтверждается как ст.51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», так и содержанием Налогового Кодекса РФ, где во множестве описываются особенности налогообложения, связанные с исполнением договоров с обратной покупкой ценных бумаг.

Таким образом, сделки на рынке ценных бумаг отличаются не только многочисленностью, но и своеобразием относительно традиционных сделок, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Контрольные вопросы и задания

1. Перечислите виды информационного обеспечения на рынке ценных бумаг.

2. Дайте определение манипулирования рынком.

3. Дайте характеристику инсайдерской информации.

4. Сравните раскрытие информации и рекламу на рынке ценных бумаг.

5. Укажите принципиальные различия форвардной и фьючерсной сделок.

6. Какие виды сделок купли-продажи ценных бумаг вам известны.

7. Составьте перечень действий при осуществлении зачетов на рынке ценных бумаг.

8. Каковы существенные особенности сделок с обратной покупкой ценных бумаг.

12 3 4 Следующая ⇒