Адвокатура

Конституционные основы: ст. 48;

Данная статья реализуется во многом благодаря профессиональной корпорации (сообществу) юристов. Эта корпорация дает гражданам гарантии того, что адвокат, выполняя возложенные на него функции, будет соблюдать определенные стандарты.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Профессиональные юристы могут рассматривать свою деятельность в 2 аспектах:

Адвокат – стряпчий (основная задача – отстоять интересы клиента);

Адвокат – присяжный поверенный (юрист оказывает услуги клиенту, но при этом осуществляет социальную функцию, т. е. проводит правовые ценности в массы, служит в первую очередь праву);

Закон об адвокатуре дает понять, что адвокат не просто представитель клиента, но и служитель закона.

Устанавливается запрет для адвокатов на деятельность по совместительству (такие же запреты, как и судей). Исключение составляют научная, педагогическая, творческая деятельность;

Адвокат несет определенные социальные обязательства. Например, в некоторых случаях он осуществляет свои услуги фактически бесплатно, за символическую плату, получаемую от государства; Социальные обязательства также проявляются в том, что лицо, являющееся адвокатом, может быть отправлено в удаленную местность, если там не хватает адвокатов;

Таким образом, адвокат – лицо, которое в первую очередь служит праву;

Устанавливаются ограничения, которые позволяют отличать деятельность адвокатов от деятельности представителей схожих юридических специальностей (юрисконсультов, консалтинговых фирм, фрилансеров, нотариусов и др. );

Адвокат должен получить статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Для этого устанавливается определенный порядок получения такого статуса:

Для получения статуса устанавливаются определенные требования:

· Наличие гражданства РФ – необязательно, адвокатскую деятельность могут осуществлять как иностранные граждане, так и лица без гражданства;

· Необходимо высшее юридическое образование;

· Необходим стаж по юридической специальности – не менее 2 лет. Притом стаж считается с момента окончания ВУЗа. Вместо стажа можно пройти стажировку у адвоката. Срок такой стажировки составляет 1-2 года;

Устанавливаются обстоятельства, препятствующие получению статуса адвоката:

· Недееспособность или ограниченная дееспособность;

· Наличие непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления;

Процедура получения статуса адвоката:

Первый этап: лицо, отвечающее требованиям, обращается в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении статуса адвоката. К заявлению претендент прилагает необходимые документы. Затем ККАП осуществляет проверку документов и принимает решение о допуске или недопуске претендента к квалификационному экзамену. Отказ в допуске может осуществляться только по основаниям, указанным в ФЗ. Решение об отказе в допуске может быть обжаловано в суд;

Второй этап: претендент сдает квалификационный экзамен, который состоит из двух частей: письменной – теста и устной – собеседования. Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к повторной процедуре сдачи не ранее чем через год.

Третий этап: КК в течение 3 месяцев со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо отказе в присвоении претенденту статуса адвоката. КК не вправе отказать претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, в присвоении статуса за исключением случая, когда после сдачи обнаруживаются обстоятельства, препятствовавшие допуску к квалификационному экзамену;

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом. Т. е. просто так этот статус отнять нельзя;

Затем кандидат приносит присягу и с этого момента получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты;

Четвертый этап: после принесения присяги КК в 7-дневный срок уведомляет о присвоении претенденту статуса адвоката и принятии им присяги территориальный орган юстиции, который в месячный срок вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату удостоверение.

То, что адвокаты включаются в региональные реестры, не значит, что они прикреплены к субъектам РФ. Они могут осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории РФ без специального разрешения. То же самое относится к иностранным гражданам и лицам без гражданства, которые, в случае получения ими статуса адвоката, могут свободно осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории РФ.

Если адвокат собирается переехать в другой субъект РФ, ему не надо заново сдавать квалификационный экзамен. Он уведомляет территориальный орган юстиции, который исключает сведения об адвокате из реестра субъекта и забирает у него удостоверение. Взамен ему выдается документ, подтверждающий статус адвоката, сведения о нем вносятся в реестр того субъекта РФ, в который адвокат переезжает, и ему выдается новое удостоверение.

Пятый этап: после этого в течение 3 месяцев адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования, т. е. о форме осуществления адвокатской деятельности.

Только после этого вся процедура считается выполненной.

Приостановление и прекращение статуса адвоката.

Приостановление статуса адвоката. Существует 4 основания, которые носят недискредитирующий характер:

Избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

Неспособность адвоката более 6 месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

Призыв адвоката на военную службу;

Признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном порядке;

Соответствующее решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты субъекта РФ. Как только основания для приостановления статуса адвоката исчезают, этот же орган возобновляет статус адвоката.

Вследствие приостановления статуса адвокат лишается практики. Он не может осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение этих запретов приводит к прекращению статуса адвоката и является дискредитирующим основанием.

Прекращение статуса адвоката:

Существует 2 категории основания прекращения статуса:

Формальные основания. Необходимо лишь удостовериться в наличии юридического факта. После этого требуется только вынести решение. Решение выносит совет адвокатской палаты субъекта РФ. Такие основания являются бесспорными, поскольку существуют конкретные документы, правоприменительные акты, которые не надо проверять или подтверждать:

Подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;

Вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;

Смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;

Вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

Нарушение запрета на осуществление адвокатской практики во время приостановления статуса адвоката;

Выявление запретов, изначально препятствовавших получению адвокатского статуса;

Дисциплинарная ответственность в узком смысле слова. Не является самоочевидной, поэтому её необходимо обнаружить. Адвокат имеет возможность защитить себя в рамках дисциплинарной процедуры. Основания также предопределяют и процедуру, которая в данном случае применяется. Если в первом случае, т. е. при формальных основаниях, решение принимал сразу же совет адвокатской палаты субъекта РФ, то в данном случае необходимо сначала получить заключение квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ. Только после этого решение выносится советом адвокатской палаты субъекта РФ.

Содержание этих норм предполагает, что существует дополнительный документ, который регламентирует, что может быть вменено адвокату в качестве дисциплинарного нарушения. Этот документ – Кодекс профессиональной этики адвокатов. Этот документ содержит 2 категории норм:

Материальные (устанавливает, что может делать адвокат, а что – нет);

Процедурные (в каком порядке происходит разбирательство по привлечению к административной ответственности);

Существуют 2 порядка лишения адвокатского статуса:

Сами корпоративные структуры адвокатской палаты инициируют производство и выносят решение;

Поскольку адвокатские структуры не являются государственными органами, в отношении них осуществляется надзор. Надзорные функции выполняет Министерство юстиции, при том как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов. На уровне субъектов их осуществляют территориальные органы юстиции. В рамках надзора они осуществляют мониторинг за адвокатской деятельностью. Территориальный орган юстиции, если он располагает сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении адвокатского статуса в адвокатскую палату (совет судей + квалификационная комиссия). Территориальный орган юстиции может обратиться в суд, если в трехмесячный срок представление не было рассмотрено, либо, если он не доволен решением, вынесенном в данном случае.

Стоит отметить, что любое решение совета адвокатской палаты в отношении прекращения статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Формы адвокатских образований:

Следует помнить, что процедура получения адвокатского статуса завершается выбором адвокатом формы адвокатского образования. Адвокат свободен в выборе формы адвокатского образования.

Адвокатский кабинет:

Учреждается адвокатом, имеющим стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет (до 2016 года требований о стаже не было);

Осуществляется адвокатом индивидуально, т. е. коллеги отсутствуют;

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Также не является и ИП, т. к. адвокат не может заниматься предпринимательской деятельностью;

Поэтому адвокатский кабинет – это форма индивидуальной работы, в рамках которой лицо сочетает в себе статус физического лица и статус адвоката;

Коллегия адвокатов:

Коллективное образование, которое учреждается двумя и более адвокатами. Два из них обязательно должны иметь стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет;

Коллегия адвокатов – некоммерческая организация, основана на членстве на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора;

Каждый адвокат в коллегии действует как бы для себя;

Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации, а также внесения в единый государственный реестр юридических лиц;

Коллегия является самостоятельным юридическим лицом;

Адвокатское бюро:

Учреждается 2 и более адвокатами. Требования о наличии стажа не установлены;

Отличается от коллегии тем, что взаимоотношения между адвокатами основаны не на уставе, а на основе партнерского договора. Партнерский договор предполагает более доверительный характер взаимоотношений между адвокатами. Каждый адвокат принимает поручения как от своего имени, так и от имени остальных адвокатов. Поэтому ответственность несет как адвокат, подписавший договор, так и остальные адвокаты;

Юридическая консультация:

Социальная форма;

Если на территории судебного района общее число адвокатов всех адвокатских образований, расположенных на территории данного района, менее 2 на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти субъекта РФ учреждает юридическую консультацию;

Представление органа исполнительной власти субъекта РФ о создании юридической консультации в качестве одной из обязательных составляющих указывает материально-техническое и финансовое обеспечение деятельности юридической консультации, т. е. о предоставляемом помещении, источниках финансирования и средствах, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых на работу в юридическую консультацию. Следовательно, частичное финансирование юридической консультации осуществляется за счет бюджета прежде всего регионального, в отличии от остальных форм адвокатских образований, которые существуют на основе самоокупаемости;

Совет адвокатской палаты принимает решение об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатов, которые будут направлены для работы в юридическую консультацию;

Для того, чтобы мотивировать кандидата осуществлять работу в юридической консультации, совет адвокатской палаты может осуществлять дополнительные выплаты адвокатам, работающим в юридических консультациях, за счет средств адвокатской палаты;

Корпоративные структуры, которые следят за соблюдением адвокатами норм корпоративной этики, решают организационные вопросы:

Адвокатская палата субъекта РФ – действует на региональном уровне:

Является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ; т. е. они есть в каждом субъекте и объединяют всех адвокатов, включенных в реестр;

Адвокатская палата не подлежит реорганизации; ее ликвидация возможна только в случае ликвидации субъекта РФ;

Адвокатская палата субъекта РФ является юридическим лицом;

Цели образования адвокатской палаты – обеспечение оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения, организации юридической помощи, оказываемой гражданам РФ бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, местного самоуправления и т. д. и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката;

Высший орган управления адвокатской палаты субъекта РФ – собрание (конференция) адвокатов. Созывается не реже 1 раза в год.

Компетенция:

Самое главное для нас – определение размера обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты;

Совет адвокатской палаты – коллективный исполнительный органа адвокатской палаты.

Избирается собранием (конференцией) адвокатов тайным голосованием в количестве не более 15 человек из состава членов адвокатской палаты. Подлежит ротации один раз в 2 года на одну треть.

Квалификационная комиссия:

Создается для приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, а также на рассмотрение жалоб на действия и бездействия адвокатов (т. е. дисциплинарная ответственность);

Формируется сроком на 2 года. В количестве 13 человек. Не только из адвокатского реестра (только 7 человек), но и от членов законодательного (законодательный (представительный) орган государственной власти субъекта – 2), исполнительного (территориальный орган юстиции – 2), судебного органов власти (верховный суд субъекта – 1; АССРФ – 1);

Федеральная палата адвокатов РФ – действует на федеральном уровне:

Общероссийская негосударственная некоммерческая организация, объединяющая адвокатские палаты субъектов РФ на основе обязательного членства;

Высший орган Федеральной палаты адвокатов - Всероссийский съезд адвокатов.

Созывается не реже 1 раза в 2 года. Считается правомочным, если в его работе принимают участие представители не менее двух третей адвокатских палат субъектов РФ;

Компетенция: принимает кодекс профессиональной этики адвоката, утверждает внесение в него изменений и дополнений;

Статус адвоката:

Направления юридической помощи, оказываемой адвокатом:

Внепроцессуальные консультации:

Дает консультации и справки по правовым вопросам;

Составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

Процессуальное (процедурное) представительство:

Представляет интересы доверителя, участвует в качестве представителя доверителя или в качестве представителя и защитника доверителя в различных видах судопроизводства, в органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях, иных организациях, в исполнительном производстве, налоговых правоотношениях и др.;

Адвокат может оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную ФЗ;

Вопрос об адвокатской монополии:

Два аспекта:

Является ли участие адвоката в суде обязательным?

Если на первый вопрос отвечаем отрицательно, то имеем ли мы право ограничивать выбор человека какими-либо определенными лицами? Т. е. представителем может выступить любой человек или только тот, кто является членом адвокатской палаты?

Законодательство РФ на оба этих вопроса отвечает отрицательно, но только по общему правилу.

Может защищать лично, т. е. отказаться от услуг адвоката. Однако это недопустимо, если есть угроза применения юридической ответственности в виде пожизненного заключения или длительного тюремного срока. Такие ограничения только в уголовном судопроизводстве, в других видах судопроизводства таких ограничений нет;

Если все же собрался прийти в процесс с представителем, должен ли быть у него статус адвоката? В уголовном процессе представителем может быть только лицо, обладающее статусом адвоката (т. е. устанавливается определенная адвокатская монополия). В других видах судопроизводства представителями могут быть любые лица; также определенные ограничения для представителя устанавливает Кодекс административного судопроизводства – лицо должно иметь высшее юридическое образование;

Существует попытка установить ограничения адвокатской монополии применительно к государственным органам и государственным лицам. Представителями организаций, органов государственной власти и местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате организаций, органов государственной власти и местного самоуправления. Эта норма является мертворожденной.

Таким образом, адвокатская монополия существует только в уголовном процессе, и то в усеченном виде.

Полномочия адвоката:

Говорится о том, что полномочия адвоката в отдельных видах судопроизводства определяются процессуальными законами.

В определенных случаях для подтверждения своих полномочий адвокат должен иметь ордер, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях он представляет интересы доверителя на основании доверенности.

Общие полномочия:

Собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;

Опрашивать с согласия лиц, предположительно владеющих информацией;

Собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами;

Привлекать на договорной основе специалистов;

Беспрепятственно встречаться с доверителем наедине в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (декларативная норма, исполнение которой на практике трудно осуществить из-за недостаточных материально-технических предпосылок их реализации);

Фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

Совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ;

Адвокат вправе направлять в органы государственной власти и местного самоуправления, общественные объединения и иные организации официальное обращение о предоставлении справок, характеристик, иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Обязан ли государственный орган давать ответ на адвокатский запрос? Да, обязаны в письменной форме в течение 30-дневного срока со дня его получения. При необходимости срок может быть продлен еще на 30 дней, но при этом адвокату необходимо будет отправить уведомление.

Неправомерный отказ в предоставлении сведений, нарушение сроков предоставления сведений ведут к административной ответственности, но наказания несущественные.

Адвокат не вправе:

Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение, которое носит заведомо незаконный характер;

Принимать от лица, обратившегося к нему за юридической помощью, поручение в случае, если он:

Имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем;

Защищает интересы одновременно истца и ответчика;

Состоит в родственных, семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало/принимает участие в расследовании или рассмотрении данного дела;

Занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда он уверен в самооговоре доверителя;

Делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

Разглашать сведения, сообщенные доверителем, без его согласия;

Отказываться от принятой на себя защиты;

Кодекс профессиональной этики адвоката.

Адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать (т. е. ему нельзя поставить в упрек, что он взял дело, в выигрыше которого сомневается);

Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения.

Адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя.

Адвокат не должен допускать фамильярных отношений с доверителем.

При исполнении поручения адвокат исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки (сам адвокат не должен сомневаться в том, что ему скажет клиент, и не может проверять эти сведения; проверку можно осуществить только тогда, когда сомневаются другие лица);

Адвокат не должен:

1) употреблять выражения, умаляющие честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката;

2) использовать в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражения, порочащие другого адвоката, а также критику правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам;

3) обсуждать с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованность гонорара, взимаемого другими адвокатами.

Адвокат не вправе склонять лицо, пришедшее в адвокатское образование к другому адвокату, к заключению соглашения об оказании юридической помощи между собой и этим лицом.

Адвокатская тайна:

Адвокатская тайна – любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

К адвокатской тайне относятся:

факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей (если доверитель не возражает, то можно раскрыть этот факт);

все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

сведения, полученные адвокатом от доверителей;

информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

все адвокатское производство по делу;

условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи, т. е. перечень является открытым;

Помощники и стажеры адвоката также попадают под режим адвокатской тайны;

Адвокат имеет определенный иммунитет:

не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известным в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с её оказанием;

проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката возможно только на основании судебного решения; полученные во время таких материалов или действий предметы, документы могут быть использованы в качестве доказательства обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам доверителей;

12 Следующая ⇒